摘要：現實把持權是游離于公司權利法令設置裝備擺設之外客不雅存在的特別經濟景象。由于現實把持權觸及多維的法令關系以及復雜的運轉機制，現行公司法的相干文本未能基于現實把持人把持權設置裝備擺設的動因、對公司法定權利把持形狀的影響以及現實把持人濫用把持權的法令后果做清楚明白的厘清與規范。在將來公司法修正中，應在建構狹義現實把持人概念、任務與義務內涵同一的全體框架下，明白現實把持人對公司及其他股東的誠信任務以及現實把持人濫用把持權的義務完成機制，公道創設對現實把持人與控股股東一體化規制的邏輯自洽的規范構造，以表現并晉陞公司律例定的系統效益。
要害詞：現實把持人；控股股東；本質董事；權力濫用
現實把持權是游離于公司權利法令設置裝備擺設之外而客不雅存在的特別經濟景象。《中華國民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）與《中華國民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）曾經為現實把持人從概念界定到義務設置供給了初步的軌制計劃，但由于現實把持權觸及多維的法令關系以及復雜的運轉機制，公司法的相干文本未能基于現實把持人把持權設置裝備擺設的動因、對公司法定權利把持形狀的影響以及現實把持人濫用把持權的法令共享會議室后果做清楚明白的厘清與規范。正值公司法修正之際，若何適應公司股權構造和公司管理的成長態勢，繚繞公司現實把持權的合法行使建構迷信、公道、體系的法令規定系統，以避免那些不顯示為公司控股股東但現實上卻能把持公司的現實把持人犯警傷害損失公司及股東權益，同時又盡能夠應用和施展現實把持人在公司管理中的積極感化，這是公司法修正無法回避的主要課題。將來公司法應在建構狹義現實把持人概念、任務與義務內涵同一的全體框架下，重視與證券法的和諧連接，妥當創設對現實把持人與控股股東一體化規制的邏輯自洽的規范構造，以表現并晉陞現行立律例定的系統效益。
一、現實把持人的界定及公司律例制的基礎面向
（一）現實把持人的界定
現實把持人的概念界定是構建現實把持人規范系統的邏輯出發點。現實把持人不只牽涉公司普通性的運營管理，同時在大眾公司刊行上市、再融資、并購重組、信息表露等諸多由證券法特殊規制的相干軌制中承當主要效能，故對現實把持人的立律例個人空間范橫跨公司法、證券法兩年夜法域。公司法關于現實把持人的基礎規聚會場地范重要實用于非大眾公司類型，證券法上現實把持人的規定僅限于大眾公司證券公然刊行與買賣範疇。
1、公司法關于現實把持人的概念界定
2005年修正的《公司法》初次引進現實把持人的概念。《公司法》第216條規則，現實把持人是指雖不是公司的股東，但經由過程投資關系、協定或許其他設定，可以或許現實安排公司行動的人。該規則表白，公司法上的現實把持人具有3個特徵：不是公司股東；可以或許現實安排公司行動；經由過程投資關系、協定或許其他設定完成對公司的把持與安排。
懂得“可以或許現實安排公司行動”是掌握現實把持人概念的焦點要點。《公司法》現實上是將現實把持人對公司擁有把持權的判定尺度表述為“可以或許現實安排公司行動”。若何懂得“把持”，《公司法》未作進一個步驟的說明。財務部2006年發布的《企業管帳原則第36號——聯繫關係方表露》中，將“把持”的寄義界定為：“有權決議一個企業的財政和運營政策，并能據以從該企業的運營運動中獲取好處。”該原則將“把持”局限于對企業運營運動的“決議”狀況，而不包含比“決議”水平略低的“嚴重影響”。其對“把持”的界定過于狹小而與市場實行脫節。實際界及實務界較為廣泛的共鳴是：“可以或許現實安排公司行動”是指現實把持人可以或許對公司的運營治理、決議計劃、人事甚至財富具有安排性的影響力。這種“安排性”實際中詳細表示為現實把持人對公司一切嚴重事項，諸如公司機關的構成、議事法式和決議計劃步調等具有片面的決議權或嚴重影響才能。這種共鳴很年夜水平上得益于美法律王法公法律研討院對“把持權”的界說：“直接或直接地對一個貿易組織的治理或運營政策施加把持“爸，媽，你們不要生氣，我們可不能因為一個無關緊要的外人說的話而生氣，不然京城那麼多人說三道四，我們不是要一直性影響的權利，這種權利可以一小我行使，也可以依據與別人告竣的協定或共鳴由幾小我一路行使。”
鑒于古代公司采取一股一權和本錢大都決的基礎軌制design，把持權在公司法意義上應當經由過程股東的表決權加以表現。是以，從公司把持權起源的角度，可以將投資者對公司的把持情勢分為以直接股權為基本的把持和非以直接股權為基本的把持兩品種型。前者是中國公司法上把持股東的概念，后者是與控股股東相并列的現實把持人的概念。《公司法》第126條規則，控股股東是指依其出資額或許持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東年夜會的決定發生嚴重影響的股東。公司法上控股股東與現實把持人的差別在于：其一，控股股東是公司股東，而現實把持人不是公司股東；其二，控股股東對公司的把持是一種直接把持，直接介入公司管理享有股東的各項權力，而現實把持人對公司的把持是一種直接把持，不表現為公司股東的權力，不直接介入公司的管理小樹屋；其三，控股股東具有顯名性，現實把持人具有隱名性。概言之，“中國《公司法》將現實把持人作為一個與公司控股股東相并列的主體，并且明白消除了股東成分與現實把持人成分的重合。”
從公司法理及公司管理邏輯動身，公司法對控股股東和現實把持人加以區分的意義在于明白二者對公司完成把持權的根據分歧進而施以分歧的法令規制。《公司法》第216條明白表達控股股東與現實把持人把持權的起源差別，但該條直接將現實把持人消除在股東之外。如許，假如一個投資者現實把持了公司，但其獲得的公司股份又未到達控股股東尺度，那他就可以居于控股股東和現實把持人公司律例制的范圍之外。綜上，公司法關于現實把持人的概念界定因顯明的法令破綻而飽受詬病。
2、證券法層面臨現實把持人的界定
在《公司法》對現實把持人所做的概念界定之下，《證券法》并未對現實把持人的界說予以修改。從中國證監會（以下簡稱“證監會”）的部分規章及規范性文件來看，證監會的相干監管規定對公司把持權人的規范是“本質重于情勢”，即不論是直接持有仍是直接持有股份或采取其他任何方法，只需投資者對公司具有現實安排力，就可被認定為對公司具有把持權，進而被界定為公司的現實把持人。
例如，2007年證監會《〈初次交流公然刊行股票并上市治理措施〉第12條“現實把持人沒有產生變革”的懂得和實用——證券期貨法令實用看法第1號》規則，公司把持權是可以或許對股東年夜會的決定發生嚴重影響或許可以或許現實安排公司行動的權利。其淵源是對公司直接或許直接的股權投資關系。再如，《上市公司收買治理措施》（2020年修改）第84條規則：“具有下列情況之一的，為擁有上市公司把持權：（一）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（二）投資者可以現實安排上市公司股份表決權跨越30%；（三）投資者經由過程現實安排上市公司股份表決權可以或許決議公司董事會對折以上成員選任；（四）投資者依其可現實安排的上市公司股份表決權足以對公司股東年夜會的決定發生嚴重影響；（五）中國證監會認定的其他情況。”由上可見，證券監管規定經由過程將直接持股和直接持股等方法同一歸入把持權的范疇，從而把公司法下的控股股東和現實把持人同一認定為對公司具有把持權的主體。至于把持權的詳細判定尺度，監管規定采取以股東年夜會表決權為基本的判定尺度，同時所以否具有安排性影響力作為兜底的判定準繩，由此在證券監管層面慢慢構成從初次公然刊行、再融資、上市公司收買、嚴重資產重組、信息表露等方面臨二者（控股股東和現實把持人）的一體化監管。
但在滬深證券買賣所自律治理層面，對現實把持人的界定似乎并紛歧致。上海證券買賣所2010年7月26日發布的《上市公司控股股東、現實把持人行動指引》第6.3條界說的現實把持人的概念與公司法的規則分歧，即現實把持人不是公司股東，但經由過程投資關系、協定或許其他設定，可以或許現實把持、影響公司行動的人。上海證券買賣所2020年12月頒行的《股票上市規定》對現實把持人的界定也依然與公司法的規則堅持分歧。但深圳證券買賣所2018年11月修訂的《股票上市規定》則將現實把持人界定為“指經由過程投資關系、協定或許其他設定，可以或許安排、現實安排公司行動的天然人、法人或許其他組織”，即并不請求現實把持人必需不是公司股東。
總體而言，由于控股股東是個比擬直不雅的概念，無論公司法仍是證券法對控股股東的熟悉界定并無差別。但對現實把持人而言，在本錢市場今朝的監管實行中，對現實把持人的認定重要追蹤關心其能否擁有公司的把持權，而未將其能否直接持有公司股份作為消除原因。如許，假如僅從監管層面追蹤關心的本質把持權角度動身，將現實把持人界定為對公司具有現實把持權的主體，則現實把持人可以涵蓋控股股東的概念。究此緣由，證券監管層面重視的是投資者對公司能否具有本質上的影響力與決議力，尤其追蹤關心“穿透式”認定投資者能否采取結合股東或包含分歧舉動人的協定方法等從而完成本質上對公司的把持後果。
3、本文的不雅點：狹義現實把持人概念的提出
《公司法》將現實把持人消除于股東之外，采用廣義現實把持人的概念，不難形成法令上的破綻。現實上，“現實把持人”這一概念的提出，就是為了補充公司權利設置裝備擺設上法令模子與實際狀態之間的差距，使那些不具有控股股東之名而現實把持著公司運營治理的主體承當起其作為把持人應該承當的任務和義務。而要到達此軌制預設目的，現實把持人的概念就應該涵蓋控股股東之外，一切可以或許把持并現實上實行了把持公司行動的主體。
從域外經歷看，分歧國度在立法上對現實把持人（包含控股股東）范圍的界定寬窄紛歧，年夜體上其界定尺度分為情勢尺度和本質尺度兩種。基于公司法的本錢大都決準繩，相似中國公司法重要從投資者的持股多少數字比例來界定控股股東的尺度即屬于情勢尺度。情勢尺度顯然無法提醒公司一切權構造的復雜狀況，以及更為隱秘錯綜的本質把持關系，是以，大都國度立法與司法實行不只器重對現實把持人（包含控股股東）本質尺度的認定，並且亦采用機動的情勢尺度。例如，美法律王法公法律研討院草擬的《公司管理準繩：剖析和提出》第1.10條規則，除了經由過程擁有對折以上表決權股份而被界定為控股股東外，本質上對于關于公司運營的詳細買賣行動現實上有安排力的股東也是控股股東。在美國判例法中，任何現實擁有公司現實把持權的人，均能夠在個案中被斷定為控股股東，其采用的就是狹義的控股股東（在中國應是現實把持人）概念。
“現實把持”是界定現實把持人的要害地點，也是斷定現實把持人的充足前提。即只需具有現實的把持權行使行動，就可認定為現實把持人。鑒戒域外本質把持尺度之法理，法令要規制的是投資者本質把持能夠給公司形成的影響。至于采用直接持股方法仍是其他方法只是完成把持的手腕，法令要針對分歧的手腕采取分歧的規制方法，但焦點規制點都是要防止現實把持人濫用其把持權。是以，《公司法》第216條對現實把持人的“非股東”成分的限制是沒有需要的，只需將其界說為“經由過程投資關系、協定或許其他設定，可以或許現實安排公司行動的人”即可。如許的界說可以把非控股股東但現實享有把持權的股東或其他非股東情勢但現實享有把持權的主體一并歸入現實把持人的范疇，從而防止立法上的空缺地帶激發實行中的躲避法令情況，也真正完成現實把持人作為公司法上的一個兜底性概念的軌制預設目標。
盡管《公司法（修訂草案）》中曾經明白刪除現實把持人不是股東的表述，但本文所述的“現實把持人”不是作為與“控股股東”絕對應的概念而言，它系指基于情勢持股比例或許經由過程投資關系、協定、其他設定，可以或許現實安排公司行動的人。這個概念與諸多學者闡述中說起的“把持股東”概念是類似的，但“把持股東”概瑜伽場地念終極落腳在“股東”成分上未必周延。故本文采用《公司法（修訂草案）》中的“現實把持人”稱呼，但該概念與現行《公司法》的廣義現實把持人概念相較，是狹義的現實把持人概念。狹義的現實把持人本質上是“把持人”的概念，是以它不只是控股股東的上位概念，同時也可以或許涵蓋一舞蹈教室切缺少公司法上的明白成分但卻有才能把持公司并現實上實行把持行動的主體。現實上，只要采用狹義現實把持人概念，才幹避免呈現現實上享有把持權卻在法令上不承當任務的特別主體。這些主體不具有控股股東、董事、司理等外不雅名義，但其對公司的把持力與控股股東或董事等并無分歧，故應將這類主體一并歸入“現實把持人”范疇，并對其在公司法人管理構造中的位置與效教學能予以特別規制。
（二）公司法對現實把持人規制的基礎面向
現實把持人經由過程投資關系、協定或許其他設定獲得對公司的把持位置。這種現實把持是中性概念，其反應的是公司權利的法令設置裝備瑜伽教室擺設之外客不雅存在的一種產權構造和社會景象。這種景象是中性的。現實上，現實把持人的把持權對公司的影響是雙向的：包含正面的積極影響和負面的消極影響。凡是情況下，現實把持人的好處與公司的好處能夠是分歧的。從客不雅角度看，只需現實把持人按照法令律例和公司章程的規則好心行使權力，尊敬公司的自力性，其對公司行動的影響即為正面的影響。這種正面的影響在公司實行中往往有利于遏制“外部人把持”的弊病。另一方面，現實把持人能夠應用本身對公司日常事務和主要決議計劃享有的影響力來實行不妥把持行動，從而將公司變為本身獲利的東西。公司法需求規制的是現實把持人濫用把持權的題目。教學即現實把持人經由過程對公司的現實把持，蹂躪公司的管理軌制，損害公司及好處相干者的符合法規權益的行動。但值得一提的是，公司法對現實把持人的規制要尊敬產權構造或客不雅經濟景象的內涵邏輯，采用公道手腕，下降現實把持權對公司的晦氣影響，而不是試圖講座場地打消這種產權構造或經濟景象。
從現實把持人濫用把持權的途徑方法考核，現實把持人往往經由過程損壞公司法預設的權利設置裝備擺設構造，從股東會、董事會和公司高管三個層面臨公司的運營決議計劃停止不妥影響和把持，從而形成公司管理機制的歪曲和同化。
其一，把持股東年夜會的表決權對公司運營決議計劃施加影響。公司律例定股東（年夜）會行使公司嚴重事項決議計劃權，董事會和司理層行使公司運營治理權。現實把持人概況上不具有對公司的法定把持權，但在股東年夜會層面，其可以經由過程表決權信托、表決權征集、股東投票協定等方法使表決權與名義股東相分別，從而將其需求的候選人選任為公司的董事或使本身制訂的議案成為公司的決定，從而完成對公司的本質把持。在現實把持人應用表決權分別東西把持、把持股東年夜會的情況下，股東年夜會會議只不外是現實把持人把持和行使公司嚴重決議計劃權符合法規化的情勢和東西，終極成果就是擁有法定把持權的公司權利機關的決議計劃權被截留、代替和褫奪。法令付與公司各機關的把持和治理公司的效能和機制陷于癱瘓。如許，公司法原來意義上舞蹈教室的“共享會議室本錢大都決”被歪曲為“現實把持人決”，進而發生公司管理實行中偏離公司法所規則的決議計劃機制及其義務題目。
其二，把持董事會使其成為現實把持人謀取私利的東西。鑒于公司律例定股東年夜會是公司的權利機關，現有的證券監管規定及諸多學者看法以為，公司把持權是指可以或許對股東年夜會的決定發生嚴重影響或可以或許現實安排公司行動的權利。這種不雅點將把持權的影響受眾直接指向股東年夜會或股東會決定，而沒有觸及董事會，疏忽了董事會作為股東會的履行機構而存在，家教但公司法同時付與董事會對公司諸多嚴重事項的計劃制定權及決議計劃實行權的權利狀況。是以，把持董事會使其成為現實把持人的傀儡是實行中現實把持人濫用其把持權的主要方法。
在董事會層面，現實把持人往往經由過程其把持位置，或透過其提名被選的董事把持董事會；或許居心不召開董事會，使公司外部決議計劃實行機制癱瘓；又或許直接把持公司的董事長把持、干涉公司的運營運動，從而現實上取代董事會行使公司的嚴重決議計劃治理權。現實把持人濫用把持權的行動打破了公司法權利設置裝備擺設的結構和界線，使董事會以及董事同化為現實把持人的好處代言人。董事會決定機制損失其應有價值而淪為公司管理中的花瓶。
其三，現實把持人直接作為現實董事管控公司的運動。實行中，現實把持人能夠直接作為影子董事、現實董事對公司運營決議計劃施加不妥影響。盡管現實把持人在公司法上并非屬于情勢董事之列，但其暗藏于公司背后操控董事高管的行動，甚至直接行使運營治理權，成為公司的現實董事或影子董事。而那些真正的情勢董事高管反而成為傀儡或木偶。市場實行中的罕見情況是，由于情勢上的董事怠于實行職責，或直接收命于現實把持人，不忠誠實行本身的信義任務，致使公司運營治理權向影子董個人空間事轉移和集中。作為影子董事的現實把持人掌管了公司的運營治理權就可認為本身謀取私利。由于影子董事在法令上非屬于情勢董事之列，在中國公司法下現實把持人作為本質董事就可以躲避法令上直接為情勢董事設定的任務，從而無須為其不妥行動承當義務。
二、關于現實把持人現行立律例制的梳理與評述
（一）中國關于現實把持共享空間人的重要立律例制
現實把持人題目牽涉公司法、證券法、刑法等範疇。2005年公司法和證券法的聯動修正將現實把持人對公司的不妥把持題目歸入視野，并與相干的司法說明、監管規定、自律規定配合構成關于現實把持人行動規范的初步規定系統。
在公司法層面，除《公司法》第216條對現實把持人的概念予以明白外，《公司法》僅有第16條和第21條對現實把持人的特別位置分辨從聯繫關係擔保的回避表決以及制止不妥應用聯繫關係關系兩方面予以直接規制，即現行公司法對于現實把持人施加的義務僅僅限于聯繫關係擔保和聯繫關係買賣範疇，對現實把持人最焦點的在公司管理層面濫用把持權的規制則基礎碌碌無為。
針對公司法的疏漏，《公司法（修訂草案）》第259條明白廢止了公司法第216條有關現實把持人不是公司股東的規則，在保持公司法第16條和第21條對現實把持人聯繫關係擔保以及聯繫關係買賣的基礎規范外，特殊針對實行反應激烈的現實把持人濫用把持位置損害公司及中小股東權益的題目，增設第191條，明白規則“公司的控股股東、現實把持人應用其對公司的影響，指使董事、高等治理職員從事傷害損失公司或許股東好處的行動，給公司或許股東形成喪失的，與該董事、高等治理職員承當連帶義務。”第191條必定水平上補充了公司法關于現實把持人濫用把持權的立法破綻，但在廢止現實把持人不克不及是股東規則的情況下，未能在公司法的構造層面臨現實把持人與控股股東濫用權力等題目停止一體化規范，凸顯了“打補丁式”立法碎片化規制弊病以及規定兼容性差之局限。
在證券法層面，跟著中國本錢市場跨越式的成長強大，現實把持人經由過程訛詐上市、違規擔保、不符合法令轉移資金、不符合法令聯繫關係買賣等方法掏空上市公司的亂象此起彼伏，2019年最新修訂的《證券法》鑒于現實把持人在公司管理及運營中的特別效能感化，將其與控股股東相并列，從證券刊行、證券買賣、證券上市、信息表露、投資者維護等方面體系強化現實把持人的法令義務。例如，《證券法》第26條規則，刊行人守法刊行證券的，刊行人的控股股東、現實把持人有錯誤的，應該與刊行人承當連帶義務。《證券法》第69條規則，刊行人、上市公司對質券的刊行有虛偽記錄、誤導性陳說或許嚴重漏掉，致使投資者在證券買賣中遭遇喪失的，刊行人、上市公司的控股股東、現實把持人有錯誤的，應該與刊行人、上市公司承當連帶賠還償付義務。與公司法相較，證券法層面為應對本錢市場的監管實行率先完成了對控股股東和現實把持人的一體化監管，這種一體化的規制形式展現了本錢市場對濫用把持權行動更深刻的規范熟悉及其應然的監管意義。
至于證券監管規定層面，除了諸多監管規定對《證券法》關于控股股東和現實把持人的任務及義務等相干內在的事務做詳細化規范外，值得留意的是證監會公佈的《上市公司管理原則》以及《上市公司章程指引》等規范性文件中明白規則上市公司的把持股東及現實把持人對公司負有誠信任務。例如，《上市公司章程指引》第39條第2款規則：“公司控股股東及現實把持人對公司和公司社會大眾股股東負有誠信任務。”《上市公司管理原則》第19條規則把持股東對上市公司及其他股東具有誠信任務。上海證券買賣所2010年《上市公司控股股東、現實把持人行動指引》第一章總則規則：“控股股東講座場地、現實把持人應該遵照老實信譽準繩，按照法令律例以及上市公司章程的規則好心行使權力。”這些規定初步提出了現實把持人應該遵照誠信準繩，好心行使股東權力的主意，進而追求公司和全部股東好處的配合成長，具有嚴重的立法和實行意義。在公司法理上，這些規定從現實把持人義務基本層面明白提出現實把持人對公司和公司社會大眾股股東負有誠信任務，從而為現實把持人濫用把持權的詳細范圍以及應該承當的法令義務供給了法理支持。
在司法說明層面，最高國民法院《關于實用〈中華國民共和國公司法〉若干題目的規則（二）》第18條至第20條規則把持股東與現實把持人在公司清理經過歷程中的勤懇任務請求，明白把持股東與現實把持人因怠于實行任務，招致公司重要財富、賬冊、主要文件等滅掉而無法停止清理的，以及公司閉幕后歹意處理公司財富給債務天然成喪失等情況時，把持股東與現實把持人應對公司債權承當響應義務。這是對公司法有關把持股東與現實把持人濫用把持權規制的無益彌補。此外，2022年1月《最高國民法院關于審理證券市場虛偽陳說侵權平易近事賠還償付案件的若干規則》第20條特殊規則究查虛偽陳說中作為元兇的現實把持人的平易近事義務，即投資者可以告狀懇求直接判令刊行人控股股東、現實把持人就其組織指使的虛偽陳說行動承當義務。該規則的立法意圖是究查虛偽陳說守法運動中的脅從和重要分子，讓上市公司背后的本質守法者獲得處分。該規則展現了“追元兇”的理念，但在軌制design上并未衝破證券法第85條的規則連帶義務的框架。在詳細實行中，依據證券法第85條的規則，控股股東、現實把持人自己就是虛偽陳說的連帶義務人，并且履行錯誤推定的回責準繩。而在該司法說明第20條下，應當由投資者證實控股股東、現實把持人組織、指使刊行人實行虛偽陳說。這對被告而言是不成能完成的義務。所以，上述規則重要是起到宣示性的感化。
《全法律王法公法院平易近商事審訊任務會議紀要》（法〔2019〕254號）（以下簡稱《九平易近紀要》）第11項針對“過度安排與把持”做出規則：“把持股東或現實把持人把持多個子公司或許聯繫關係公司，濫用把持權使多個子公司或許聯繫關係公司財富鴻溝不清、財政混淆，好處彼此保送，損失人格自力性，淪為把持股東迴避債權、不符合法令運營，甚至守法犯法東西的，可以綜合案件現實，否定子公司或許聯繫關係公司法人人格，判令承當連帶義務。”該文件重要是對現實把持人濫用把持權招致聯繫關係公司損失人格自力性時若何對債務人承當義務的領導性看法，但其不具有法令淵源的效率。
（二）對中國現有現實把持人立律例制的評述
中國現行立法從法令、司法說明、規范性文件等多條理初步樹立了對現實把持人濫用把持權行動的規范系統，但現有的立律例制尚缺少法理上的回納提煉以及系統構造的整合。
1、未對現實把持人建構從任務到義務系統化的軌制規范
盡管中國公司法從聯繫關係擔保、聯繫關係買賣等方面設置了對現實把持人的行動規范，但現有規范涵蓋范圍狹小，未能周全涵攝公司管理范疇，尤其未能從現實把持人任務的產生、任務的內在的事務以及義務完成機制構建邏輯自洽的系統規范，亦未能從現實把持的實質動身，對現實把持人與控股股東濫用把持權行動完成一體化的規制。
其一，未對現實把持人與控股股東濫用把持權行動完成一體化的規制。公司法采用廣義現實把持人的概念，《公司法（修訂草案）》固然采用狹義現實把持人概念，但未能基于現實把持人與控股股東把持權的同質性對其濫用把持權行動完成一體化的規制。從把持權的本質角度剖析，現實把持人只是由于概況上沒有獲得足夠股份而無法成為公司控股股東，但其經由過程協定設定等可以現實上完成控股股東的權利。就對公司的影響力以及能夠發生的影響來說，二者并沒有本質的差別，而只能說現實把持人比控股股東對公司的把持更隱秘，更難以界定。從二者把持公司的同質性的角度動身，《公司法》僅規則控股股東應對其濫用股東權力的后果承當響應義務，至于現實把持人，既未規則制止其濫用權力，亦未將其歸入法令承認的公司把持法令關系的范疇，致使現實把持人可以把持公司卻不附帶任何任務和義務。這無疑是公司立法的宏大破綻。即使在《公司法（修訂草案）》的情況下，固然明白將控股股東、現實把持人指使董事、高管行動一并歸入義務范疇，但從《公司法（修訂草案）》第20條、第21條來看，在濫用股東權力、濫用公司法人自力位置等方面仍未能完成對控股股東、現實把持人的一體化規制。
其二，未能提煉出現實共享空間把持人對公司及其他股東負有誠信任務的普通性條目。從責權力同一的視角動身，現實把持人現實上享有對公司管理、運營治理的嚴重決議計劃權，就必需依法承當與其享有的把持權相順應的任務和義務。從權利的實質屬性而言，權利與任務對峙同一互為一體，把持權既是現實把持人的權利，同時也給其帶來義務和任務。捐軀務層面而言，任務是義務發生的前提，是義務的條件。在實際界未就現實把持人能否需求累贅誠信任務告竣共鳴的條件下，《公司法》及《公司法（修訂草案）》亦未能提煉出把持股東須對公司與其他股東負有誠信任務的普通性條目。這表白中國公司立法對現實把持人相干任務的性質、詳細內在的事務尚熟悉不清，未能正確厘清現實把持人濫用權力而對公司以及股東承當傷害損失賠還償付義務的實際根據，致使現實把持人不妥安排公司之行動無法取得周全響應的義務跟進。
以系統說明角度來看，立法者要從全體的視角察看法令規范及其所表現的價值判定。但在公司法關于現實把持人的規范中，立法者追蹤關心的重點是控股股東及董事高管的任務與義務，嚴重疏忽現實把持人在公司管理中飾演的主要腳色，招致在公司把持權旁落于現實把持人時，公司法卻沒有給現實把持人預設與其權力響應的任務和義務。可以說，現行有關現實把持人的立法形式顯然無法有用完成現實把持人繚繞把持權實行所請求的責權力無機同一的軌制組成。
2、未能厘清公司法和證券律例制現實把持人的基礎邏輯
由于公司法與證券法調劑對象之間的親密聯繫關係，公司法與證券法具有自然的親密關系。這種親密關系不只表現在法令規范的本質層面，也必定表示在法令規范的情勢層面。可是，證券法與公司法究竟是兩個絕對自力的法域，具有各自分歧的規則性、立法主旨以及規范完成機制。表現在規制現實把持人濫用把持權行動時，在立律例范上應當基于公司法和證券法各自的規制邏輯予以需要的分工和諧。
從公司法、證券法各自的調劑范圍動身，公司律例制的是公司外部的組織機構和運作方法，是以公司法對現實把持人的規制重點要落在現實把持人基礎的權責設置裝備擺設以及制止現實把持人對公司組織次序和運作次序，諸如對公司管理的外部法式、公司外部的經過議定環節等的把持與不妥影響。證券律例制的是證券市場的運轉次序，其對現實把持人的規制重要經由過程規范信息表露軌制以及響應的法令義務私密空間軌制來保證大眾投資者的權益平安與公正的完成。但現行公司法與證券法對現實把持人的規制顯然沒有厘清各自基礎的內涵邏輯。凸起反應在公司法與證券法對現實把持人的誠信任務的設定設置有違基礎邏輯。詳細而言，在必定意義上，證券法因調劑上市公司而可以說是公司法的特殊法。作為普通法的公司法應當對公司現實把持人的基礎權力任務予以明白，但《公司法》及《公司法（修訂草案）》未能明白現實把持人的誠信任務，而在證券法上卻將現實把持人的誠信任務作為“追元兇”的實際基本。有學者經由過程剖析證監會關于上市公司年夜股東守法違規行動的監管傳遞發明，“追元兇”背后的監治理念改變。成績下降。是現實把持人對于上市公司負有“誠信任務”。有學者進一個步驟指出，教學公司法上股東信義任務的范圍被過錯地應用到證券監管中，從而發生現實把持人義務在公司法途徑與證券法途徑上的重合與沖突。對此，其重要緣由在于公司法沒有確立狹義現實把持人的概念，未能基于把持權的本質將控股股東與現實把持人停止一體化規制。此外，公司法沒有確立現實把持人的誠信任務規定，而在證券監管規定層面卻衝破公司法的框架確立現實把持人的誠信任務，并直接招致證券法將誠信任務作為“追元兇”的實際基本。回結起來，最基礎緣由還在于立法者未能厘清公司法與證券法各自的調劑范圍及對應的實行機制。現實上，《上市公司章程指引》《上市公司管理原則》等某種意義上都是證券監管機構將其權利過度擴大到公司法範疇的實例，諸多研討曾經明白指出其弊病。可以說，現行公司法對公司主體諸多基本性權責設置裝備擺設的不完美以及公司法與證券律例定性分野不明的后果，招致了證券監管機構由公司法付與的權限法源具有不斷定性，這不只影響上市公司的運營運動，影響本錢市場的安康成長，也勢必影響公司法和證券法的有用實行。
3、未能整合完成現實把持人義務系統的無機同一
中國現行法下關于現實把持人的相干義務零碎分布在公司法、證券法、司法說明以及各類領導性文件中，是以，起首要從規范情勢上把疏散在各類法令文本中的現實把持人的各類義務同一到公司法層面由公司法加以周全規范。證券法在公司法周全規范的基本上，可以對需求證券法調劑的內在的事務予以特殊規制。
從今朝的實行看，公司法尚未搭建公司法預設的現實把持人責權力之間應然的系統規范。要究查現實把持人因濫用把持公司行動給公司、小股東和債務天然成喪失的侵權義務，存在諸多的題目。
其一，義務形狀的缺掉。《公司法》僅從聯繫關係買賣、聯繫關係擔保角度對現實把持人予以規范，並且現實把持人的義務僅僅局限于對公司自己的義務，而沒有觸及對公司外部股東和公司內部債務人的義務。這闡明立法者并沒有將現實把持人真正歸入公司管理構造外部，而是將其作為公司內部的一個自力主體來對待。是以，現實把持人與股東以及債務人之間的關系需求經由過程目的公司這一中介來加以告竣。基于把持權的現實狀況剖析，現實把持人概況上似乎能夠不是公司法的外部主體，但實質上它是與控股股東同質性的外部主體。公司法對現實把持人特別定位的熟悉誤差招致表現在《公司法》上現實把持人的義務形狀有嚴重缺掉。反應在司法實行中，司法案例重要表示為現實把持人應用聯繫關係關系從事聯繫關係買賣和聯繫關係擔保傷害損失公司好處，諸如公司為現實把持人供給擔保的擔保合同效率之爭、股東代表訴訟請求現實把持人賠還償付公司喪失等類型案件。至于更多的現實把持人濫用把持權給公司、股東及債務天然成喪失的案例則難以完成司法接濟。例如，現實把持人不直接擔負公司董事職務、不具有董事之名但又能憑仗把持關系濫用把持權、傷害損失公司及股東好處的行動，一直就處于法令義務或監管的“盲區”。
其二，義務究查機制難以實用。盡管公司法、證券法從諸多方面設置了對現實把持人的義務規范，但現行規范不只涵蓋范圍狹小，並且過于準繩，無法真正實用。如《公司法》第21條明白了現實把持人應用聯繫關係關系傷害損失公司好處的賠還償付義務，但在詳細的究查道路和詳細實用情況等方面語焉不詳，招致這一規則相當水平的虛置化。再聯合《公司法》第151條關于股東派生訴訟的接濟途徑考量，由公司對現實把持人提起直接訴訟與股東提起對現實把持人的派生訴訟在詳細操縱層面若何落到實處都急需細化。
其三，舉證義務題目難以戰勝。在公司法下，現實把持人濫用把持權損害公司、股東、債務人的義務性質上是普通侵權義務。普通侵權義務的舉證規定是應該由受益人舉證證實傷害損失現實的存在、侵權人的錯誤、傷害損失與侵權人行動之間的因果關系等。由于現實把持權發生的基本關系和佈景極端復雜，又因存在信息不合錯誤稱的情況，要讓身處公司運營運動之外的小股東和公司債務物證明現實把持人對公司實行守法把持，以及所受喪失與現實把持人的不妥小樹屋或守法把持之間存在因果關系，決非易事。實際生涯中，外界往往不了解公司能否有現實把持人，誰是現實把持人，更遑論證實現實把持人的侵權行動。即使公司作為受益人的情況下，由于現實把持人凡是黑暗對公司實行把持，是以公司也很難舉出足夠的證據，所以實行中廣泛存在現實把持人享有把持權濫用把持權卻任務不明、難以究查義務的情況。為此，有需要對特別情況下舉證義務的設置裝備擺設規定做需要的調劑。
三、現實把持人公司律例制的詳細實行途徑
現實把持人公司律例制的系統化建構需由3個條理來完成。第一個條理是引進現實把持人好心行使把持權的全新理念，規則現實把持人須對公司及其他股東負有誠信任務；第二個條理是從類型化的微不雅視角，針對現實把持人濫用把持權方法的分歧采取分歧的規制途徑。對于現實行使著董事高管權柄的現實把持人，應該請求其承當起董事的忠誠勤懇任務和響應的義務；對于沒有介入公司日常治理但擁有著決議性影響力的現實把持人可以參照控股股東的相干規則對其加以規制；第三個條理則是完美現實把持人違背任務的義務系統，尤其在法令上明白現實把持人濫用把持權所應該承當的詳細法令義務及實在現機制。
（一）以誠信任務規定管轄制止股東濫用權力規定
現實把持人能否應該對公司及股東承當信義任務。實際上爭議甚多，研討結果可謂汗牛充棟。越來越多的不雅點以為，現實把持人與公司之間并不存在自然的信義關系，但現實把持人現實擁有的對公司的安排性影響力招致信義任務的發生。現實把持人經由過程安排公司的資本本質上會觸及公司和好處相干主體的權益變更，是以現實把持人外行使把持權時需求遵守平易近法老實信譽以及權力不得濫用等準繩，對公司及好處相干主體承當起信義任務。值得留意的是，付與現實把持人信義任務實在并不否決現實把持人基于“把持的現實”而取得合法的把持權力益。信義任務請求的是現實把持人外行使把持權尋求本身好處時不得傷害損失公司和好處相干者的好處，同時應對現實把持人不妥享用的特殊把持權力益課以響應的任務。
鑒于中國缺少信托法與衡平法的傳統，現有法令亦無“信義任務”的立法表達，並且證券監管規定、自律規定等曾經持久應用“老實取信”“老實信譽”“誠信”等概念，這些規定中有關把持股東和現實把持人誠信任務的理念應該在《公司法》修正中獲得確立和升華。此外，由于現實把持人與董事高管在對公司及股東所負的任務起源、對公司的權利起源等方面都具有實質的差別，董事高管是基于委托關系而負有法定的忠誠與勤懇任務，而現實把持人與公司之間是股權投資等關系，并非受托關系，故現實把持人對公司的任務應當回回到老實取信地行使把持權力，好心地為公司好處行事的原則。故可對現實把持人的相干任務采用“誠信任務”的稱呼。
現實把持人誠信任務的詳細內在，指忠誠任務仍是忠誠任務與留意任務兼具，學者不雅點紛歧致。由于公司董事高管是基于受托關系負有直接實行公司運營治理的職責，現實把持人是基于股權投資關系等或直接、或直接影響公司的決議計劃和運營，在現實把持人沒有取得運營治理職務之直接受權情況下，當然就談不上謹慎處置公司事務之留意任務。總體而言，現實把持人的誠信任務應以忠誠私密空間任務為主，留意任務為輔。這里的“留意任務為輔”重要是指特別情況下，例如能夠產生把持權轉移時現實把持人應當謹慎處置與公司及股東好處相干事務。假如現實把持人組成本質董事則需求像董事高管一樣對公司累贅周全的忠誠任務和勤懇任務。現實把持人的忠誠任務，重要是請求現實把持人行使把持權時除了斟酌本身好處之外，還必需斟酌公司好處和其他股東好處的任務，不得使本身的好處與之產生沖突，合適行動公平的請求。
至于誠信任務規定與權力濫用規定的關系題目，實行中，在立法缺少對控股股東和現實把持人明白的誠信任務規范的條件下，面臨把持股東濫用把持權以及中小股東權力被壓榨的情況，司法裁判往往乞助于《公司法》第20條的制止股東濫用權力規定。比擬剖析《公司法》第20條落第21條，從法令系統說明而言，《公司法》第21條規則的“不合法應用聯繫關係關系”在邏輯上應當回屬于《公司法》第20條第2款規則的“股東權的濫用”的范圍。但控股股東、現實把持人不妥應用聯繫關係關系的法令后果與控股股東濫用股東權力的法令后果卻存在差別。根據第20條之規則，假如控股股東濫用股東權力而傷害損失公司及其他股東的好處時應該承當響應的傷害損失賠還償付義務。但根據第21條，假如控股股東、現實把持人不妥應用聯繫關係關系傷害損失股東好處時，公司法對此則不予規范，僅規則對公司承當傷害損失賠還償付義務。如許的構造顯然在軌制的均衡性與公正目標爵面前的侍女有些眼熟，但又想不起自己的名字，藍玉華不由問道：“你叫什麼名字？”性上存在題目。而誠信任務簡直立，可以涵蓋公司法第20條制止股東濫用權力的基礎內在，對現行法令文本針對把持股東及現實把持人濫用權力規制不充足起到破綻彌補的效能。更為主要的是，誠信任務簡直立可以將控股股東和現實把持人一并歸入公司管理的主體范疇，經由過程法令施加明白的誠信任務，為控股股東和現實把持人供給誠信行事的理念規范，并為中國風行的股權集中形式下現實把持人與中小股東之間的代表沖突施加內部改正機制。可以說，確立誠信任務的意義，遠比制止權力濫用的反向制約包含更豐盛的行動指引價值與正向提倡功能。
（二）現實董事軌制的引進
現實把持人直接作為現實董事管控公司的運動是其濫用把持權的主要方法之一。建構本質董事規定是對現實把持人濫用把持權行動完成系統化規制的主要一環。
依據《公司法》第146條規則，違背董事高管制止性任職前提的選舉、委派董事高管之行動系屬有效。由此，學界將中國董事高管之任免稱為情勢主義形式，即只要顛末法定的選舉、委派或聘請等方法推薦的正式董事才具有公司法上的意義。該種形1對1教學式招致董事的內涵過于狹小，難以對情勢董事之外的影子董事或本質董事予以規制。現實把持人在公司法系統中并非屬于情勢董事之列，致使實行中現實行使董事權柄的現實把持人可以因無董事之名而躲避法令上設定的董事任務與義務。為此，積極鑒戒域外“影子董事”軌制，經由過程確認
現實實行董事職責的現實把持人的本質董事義務，使得現實把持人從頭回回公司管理框架下的權力與問責機制，這是公司法修正必需出力處理的題目。基于現實實行董事職責的現實把持人與董事的同質性行動，將現實把持人歸入本質董事的管理框架在中國現行立法以及監管規定中具有響應基本。例如，中國刑法第169條之一會議室出租第2款規則，上市公司的控股股東或許現實把持人，指使上市公司董事、監事、高等治理職員實行第169條之一第1款行動的，按照董事、監事、高等治理職員的規則處分。1對1教學從該規范表達來看，現實把持人與董事高管在特定行動層面實用劃一的刑事義務，蒙受劃一的法令評價，其立法思惟就是“影子董事”的思緒，凸顯了前述主體的行動同質性。此外，深交所公佈的《上市公司規范運作指引》第四章“年夜股東和現實把持人行動規范”中，在聯繫關係買賣、公司管理等範疇也曾經將現實把持人歸入影子董事的范疇停止監管。在這些規范基本上，中國公司法要建構既包含情勢董事也包含現實董事、影子董事在內的完全的本質董事規范系統，從而把現實實行董事職責的現實把持人歸入此中，需求詳細明白3個題目。
第一，要厘清現實把持人歸入董事范疇的教學場地基礎法理邏輯。本質董事軌制并不準備處理公司管理中觸及現實把持人的一切題目，而只是處理現實把持人繞過公司管理決議計劃機制，代行董事會的權利并由此招致義務主體的缺掉題目。由于現實把持人的規制基點在于其對公司行動的安排把持，而董事則著眼于董事權力的行使，包含董事會合體權力行使也能夠是董事小我權力行使，但并不用然擁有對公司的安排才能。是以，本質董事規制途徑下，施展本質董事感化的幕后主體并非因其濫用把持權而累贅誠信任務，而是因實在質上實行董事職責而承當董事的信義任務。只要當現實把持人本質上履行董工作務或許批示董事行動時才幹歸入董事規范系統。
第二，本質董事的界定。從域外經歷看，本質董事之組成，重要考量3項要素：不具無形式董事成分；不直接介入公司事項的決議計劃履行；把持其他主體停止董事行動。
第三，現實把持人作為本質董事的義務承當形式。《公司法（修訂草案）》增設第191條規則現實把持人指使董事傷害損失公司或股東好處行動的義務承當形式。該形式現實上鑒戒了德國《股份法》第117條的規則，“任何應用本身對公司的影響指使一名董事或監事會的成員、司理或一名代辦商實行傷害損失公司或股東好處修擅長為人服務，而彩衣擅長廚房裡的事情。兩者相得益彰，配合得恰到好處。行動的人，對公司負有賠還償付公司由此產生傷害損失的義務。除了公司遭到的傷害損失以外，假如還對其他股東形成傷害損失的，也必需對受益股東承當傷害損失賠還償付義務。此時，董事會和監事會的成員在違背法定職責范圍內與守法行動人承當連帶義務。”當然，假如現實把持人是經由過程協定設定等方法經由過程投票表決等法式完成對董事會決定之類施加影響，則不該實用本質董事之規定。
（三）現實把持人公司法上義務機制的完成
現實把持人公司律例制的一個焦點內在的事務就是究查現實把持人公司法上的法令義務。現實把持人公司法上的法令義務是基于其誠信任務而睜開的義務后果的承當。詳細包含3個方面：對公司自己的義務；對公司外部股東的義務；對公司內部債務人的義務，一切這些組成現實把持人在公司法上的義務系統。值得留意的是，公司法與證券法對現實把持人的法令義務是兩種判然不同的建構途徑。公司法上重要是現實把持人違背誠信任務，濫用把持權傷害損失瑜伽場地公司、股東及債務人好處的小我義務；而在證券法上，現實把持人重要作為法定的守法行動的直接義務人，與上市公司以及其他直接義務主體承當連帶義務。
其一，對公司和股東的義務。依據《公司法》第21條之規則，現實把持人不妥應用聯繫關係關系傷害損失公司好處的，應該承當賠還償付義務。但《公司法》并未規則現實把持人對受益股東的賠還償付義務。聯合《公司法（修訂草案）》增設第1瑜伽教室91條之規則，現實把持人基于其分歧的濫用把持方法損害公司及股東好處的，需求采取分歧的規制途徑，實用分歧的義務承當方法。第一種是采用本質董事途徑濫用把持權給公司或其他股東形成喪失的，現實把持人應與受其指使的董事高管對公司及股東的喪失承當連帶義務。從平易近法基礎法理動身，要落實連帶義務，普通需求證實行動人客觀上具有配合居心，故第一種情況下的舉證義務難度頗年夜。第二種是采用其他方法給公司或其他股東形成喪失的，重要指現實把持人不直接擔負董事職務，身居公司管理機關之外，但又憑仗其他把持關系濫用把持權傷害損失公司及股東好處的，應該承當傷害損失賠還償付義務。《公司法》第21條關于現實把持人不妥應用聯繫關係關系的行動實在可以歸入該形式下，由現實把持人向受益公司承當傷害損失賠還償付義務。但《公司法》第21條沒有規則現實把持人向受益股東承當傷害損失賠還償付義務。司法實行中，畢竟由誰向現實把持人提起賠還償付之訴的題目，從《公司法》第21條條則字面上看應當是公司提起賠還償付之訴。按照《公司法》第151條，公司的其他股東（重要是指小股東）也可以經由過程提起股東派生訴訟來究查現實把持人對公司的傷害損失賠還償付義務。
其二，對債務人的義務。針對現實把持人濫用目的公司把持權以迴避債權，嚴重傷害損失債務人權益的景象，《公司法》及《公司法（修訂草案）》對此均缺少規制。根據平易近法道理，現實把持人濫用把持權致使公司債務人好處遭到損害的，其義務性質應屬于普通的傷害損失賠還償付義務，債務人可以根據平易近法典侵權義務規定提請司法接濟。
今朝實際界與實務界追蹤關心的題目是，假如現實把持人濫用把持權損壞公司法人格招致公司債務人好處受損個人空間的情況，可否實用公司法人格否定軌制。這里還要區分兩種情況，一是現實把持人自己就是股東的情形下，假如現實把持人濫用把持權致使作為債權人的目的公司與現實把持人發生人格混淆等，現實把持人的行動可視為公司的行動，可以根據《公司法》第20條實用法人格否定軌制。但假如現實把持人不是公司股東，那么可否實用法人格否定軌制？對此，筆者認為，非為公司股東與公司股東把持公司自力人格傷害損失債務人好處的行動實在具有同質性，可以發生雷同的法令后果。而從《公司法》第20條規則的公司法人人格否定軌制之立法目標來共享會議室看，也應涵蓋公司現實把持人濫用公司法人人格之情況。是以，在現實把持人濫用把持權損壞公司法人格招致公司債務人好處受損的情況下，決心將股東與現實把持人作為分歧的主體加以區分，并分辨實用分歧的義務，并有意義。在實際邏輯上，法人人格否定規定的實質能否認公司的自力義務才能，責令濫用公司人格之主體對公司債權承當連帶了債義務，而非局限于否認股東無限義務，故對現實把持人實用法人人格否定軌制并無妨礙。但在《公司法》及《公司法（修訂草案）》未將現實把持人歸入法人格否定軌制實用范圍，以及《九平易近紀要》第11條第2款對于可否應用法人人格否定軌制究查現實把持人的義務亦未予以明白的佈景下，對現實把持人濫用把持權損壞公司法人格招致公司債務人好處受損的情況也只能回回普通平易近事侵權的處置規定，實用《平易近法典》侵權義務編的有關規則。
值得切磋的是，假如公司法修正將現實把持人也歸入法人格否定軌制的實用范圍，那么，畢竟應由現實把持人零丁向債務人承當義務仍是應由現實把持人與公司承當連帶義務？通說以為，公司人格被否定的法令后果是由濫用公司人格的股東或現實把持人和公司承當連帶義務，但有學者指出，從現實把持人把持權的行使對象來看，現實把持人把持了公司的意思機構，損壞了公司自力表達意思的才能，公司淪為現實把持人的附庸和東西，掉往了自力的人格。既然公司曾經損失自力人格，則最基礎不具有承當義務的才能，故只能由濫用公司人格之人零丁對債務人承當義務。即在現實把持人濫用把持權傷害損失公司自力人格致使債務人受益情況下，因目的公司受現實把持人把持損失了自力人格，故只能由現實把持人對公司債務人零丁承當義務，而不該由現實把持人與公司承當連帶義務。
其三，舉證義務的轉換或顛倒。在究查現實把持人義務的完成機制中，由于現實把持人的特別定位及其自然的信息上風位置，假如依照普通侵權義務的舉證規定，由受益物證明現實把持人的成分、證實公司的運營決議計劃曾經為現實把持人所掌控，還要證實現實把持人侵略公司好處并直接損害股東、債務人好處之現實，這對受益人而言是難以完成的義務。共享會議室為了更有用地克制現實把持人濫用把持權的行動，可以在斷定現實把持人誠信任務的條件下，在現實把持人濫用把持權義務的認定中恰當實用舉證義務顛倒規定，行將現實把持人實行誠信任務的舉證義務由現實把持人自行承當，同時不需求受益人舉證證實現實把持人客觀上具有居心或嚴重過掉等。只要如許，才幹均衡現實把持人與受益方的訴訟權益，盡能夠維護受益人的符合法規權益，也更合適本質公正公理之理念。
四、結語
現實把持人的公司律例制是觸及公司法諸多軌制的教學體系性題目，也是《公司法》修正中必需予以全盤斟酌的題目。盡管《公司法（修訂草案）》專門增添第191條處理現實把持人不妥介入公司管理的義務題目，但現有的修正顯然未能在公司法理、規范建構和司法實行之間，結構出現實把持人濫用把持權的規制理念和法令規范的協同轉換。若何安身現實把持人的效能定位，將其真正歸入公司管理的構造外部，真正完成對現實把持人公司律例制的系統化和迷信化，還需求實際和實行層面更多的互動和查驗。
陳潔，中國社科院法學所商法室主任、研討員。
起源：《北京理工年夜學學報（社會迷信版）》2022年第4期。
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